“调岗”即“调整工作岗位”,一般是指对劳动者的工作地点或工作内容作长期性的变更。实务中,多数用人单位在劳动合同中对于调岗均作出了类似的规定,即“用人单位有权根据经营状况以及员工的表现进行岗位调整”。但是,实际中这样的条款却缺乏可操作性。那么,用人单位如何调岗?调岗时又须满足哪些条件?“调岗”一般涉及工作地点的变更或是工作内容的变更,而工作地点及工作内容,均为劳动合同的必备内容(见《劳动合同法》第17条)。因此,“调岗”的实质系劳动合同的变更。关于劳动合同的变更,《劳动合同法》第35条规定了两个要件:

       其一,用人单位需就劳动合同的变更与劳动者协商一致;

其二,变更劳动合同应采取书面形式。

一般认为,劳动合同的变更必须符合以上两个要件,否则变更劳动合同的行为视为无效。

但最高人民法院并不认为变更劳动合同必须以书面形式作出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律果干问题的解释(四)》第11条规定

“变更劳动合同未采用书面形式,但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的,人民法院不予支持。

此条规定意味着用人单位和劳动者之间通过实际履行的方式亦可有效变更劳动合同。

依照《劳动合同法》,用人单位在特定的情况下,也不必与劳动者协商一致方可变更劳动合同。如《劳动合同法》第40条第一项、第二项规定:

“……(一)劳动者患病或者非因公负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;……”。

根据此规定,用人单位可在满足特定情况下对劳动者进行单方“调岗”。同时,该用人单位享有的单方“调岗”权并非基于双方的劳动合同约定,而是直接源于法律规定。而对于《劳动合同法》第40条所规定的用人单位的单方“调岗”权,地方司法实务对该用人单位单方“调岗”又有何规定呢?2012年6月21日发布的《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条即规定四项用人单位单方“调岗”的合理性判断标准(需同时满足):

“(一)调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要;

(二)调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当;

(三)不具有侮辱性和惩罚性;

      (四)无其他违反法律法规的情形。”

由此可见,即便在双方订立的劳动合同中并未授权用人单位可对劳动者单方“调岗”情况,用人单位仍可在满足特定条件下,单方调整劳动者工作岗位。
浙江省高级人民法院于2009年4月16日发布的《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第42条亦建立了用人单位单方“调岗”的合理性判断标准。

如没有变更劳动合同主要内容,或虽有变更但确属用人单位生产经营所必须,且对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更的,用人单位有权对劳动者单方“调岗”。

所以,从以上可以看出,在某些地方,司法实务中仍允许用人单位在满足特定的合理性审查标准的情况下,单方对劳动者实施“调岗”。
最后,为了避免操作中的法律风险,我们建议用人单位制定一部详尽的调岗制度。该制度应包括:

1、根据不同岗位的特征制定相应的业绩考核标准,且将标准量化,使其具有可操作性。用人单位对每个岗位的员工,依据该标准定期进行考核;

2、制定明确的调岗标准,即明确员工的考核成绩到达某个合理的标准时,企业有权对其进行调岗;

3、事先将员工可能调整到的岗位予以明确,如技术部门经理如果不能胜任,可以约定调整为普通的技术人员。

而对于是否应调薪,我们建议最好是调岗而不调薪,若不得已非要调薪,也要通过制度来进行调薪,而不是根据员工个人情况来调薪。相关内容也可明确在调岗制度或者劳动合同中。

 


注:以上内容由周雪丽律师提供,若您案情紧急,法律快车建议您致电周雪丽律师咨询。
服务地区:北京 - 北京
专业领域: 离婚 债权债务 合同法 商法 劳动争议 民间借贷 公司法 基金
手机:150-1112-3997(接听时间:8:00-21:00)
非接听服务时限内请:在线短信咨询